申请日后、公开日前,他人实施专利构成侵权吗?

来源:权天下   作者:专利代理中心   日期:2019-09-05   阅读(3636)   分享:
摘要:从专利申请到授权的过程中,专利法对专利申请人(专利权人)的保护在逐步加强,专利申请之后公开之前的实施行为,法院判例更倾向于无需承担侵权责任。


一、引言

发明专利在申请过程中存在4个阶段,即专利申请日之前、专利申请日之后到专利公开日之前、专利公开日之后到授权日之前,以及专利授权之后。在这4个阶段实施专利的行为,专利法作了不一样的规定。

1. 专利申请日之前:

专利法第六十九条规定:“有下列情形之一的,不视为侵犯专利权:

……
(二)在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备,并且仅在原有范围内继续制造、使用的;
……”

即在专利申请日之前的实施行为,享有先用权,不构成专利侵权,且可以在原有范围内继续实施。

2. 专利公开日之后到授权日之前:

专利法第十三条规定:“发明专利申请公布后,申请人可以要求实施其发明的单位或者个人支付适当的费用。”

即在发明专利公开日之后到授权日之前的阶段,对发明专利适用临时保护期,申请人可以要求实施发明技术者支付适当费用。

3. 专利授权之后

专利法第十一条规定:“发明和实用新型专利权被授予后,除本法另有规定的以外,任何单位或者个人未经专利权人许可,都不得实施其专利,即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品,或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。

外观设计专利权被授予后,任何单位或者个人未经专利权人许可,都不得实施其专利,即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。”

即专利授权以后,实施专利的行为,构成专利侵权,需要承担相应的侵权责任。

可见,发明专利申请过程中的4个阶段,其中3个阶段内实施专利的法律责任,专利法都作了明确规定,而只有专利申请日之后到专利公开日之前的阶段,专利法中没有明确规定。那么,在这个阶段的实施行为,怎么界定呢?实施者是否需要向申请人支付费用或者承担责任呢?


二、案例

北京京联发数控科技有限公司与刘鸿彬、天威四川硅业有限责任公司侵害实用新型专利权纠纷案中,法院通过判决对上述问题阐述了自己的观点:

1、一审(四川省成都市中级人民法院)


观点:被控侵权产品采用了与涉案专利权利要求1保护内容相同的手段,实现了相同的功能,达到了相同的效果,被控侵权产品已完全覆盖了涉案专利权利要求1的全部必要技术特征,故被控侵权产品已落入涉案专利的权利要求1的保护范围。

判决结果:被告侵害了原告的实用新型专利权

案号:(2012)成民初字第707号

2、二审(四川省高级人民法院)

观点:权利人主张侵犯专利权诉讼应以专利权被依法授予为前提,且实用新型专利权自公告之日起生效。因此,在专利授权公告日之前,实用新型专利权并未生效,在此之前发生的实施与实用新型专利相同技术方案的行为,不构成专利权侵权。

判决结果:撤销一审判决,认定不侵权

案号: (2014)川知民终字第29号


3、再审(最高人民法院)

观点:专利权人对于他人在实用新型专利授权公告日前实施该专利的行为,并不享有请求他人停止实施的权利。他人在实用新型专利授权公告日前实施该发明,包括制造、使用、销售、许诺销售和进口实用新型专利产品,并不为专利法所禁止,相关实用新型专利产品不构成侵权产品。

判决结果:驳回再审申请,认定二审判决正确

案号:(2015)民申字第1070号

三、评析

在专利申请日之后公开日之前的阶段实施专利的行为,虽然专利法没有规定,但是从上述判决可以看出,最高人民法院的观点是认为,不侵犯申请人的权利。笔者也同意上述观点。这是因为:

一方面,在这个阶段,专利还没有授权,那么申请人主张权利的基础并不存在,如果要求实施者承担责任,于法无据。

另一方面,在这个阶段由于专利申请尚未公开,实施者也无从得知专利技术,不存在故意抄袭仿制的主观恶意,如果以专利侵权的类似标准来要求实施者付费或承担责任,对实施者有失公平,难免对公众利益造成损害。

第三,从专利法的立法思想可以看出,在专利申请的4个阶段内,对专利申请人(专利权人)的保护是在逐步加强。在专利申请日之前实施的专利技术,实施者不但不视为侵犯专利权,而且可以在原有范围内继续实施。在专利公开日至专利授权日之间的实施者,可以被要求支付适当使用费。在专利授权之后实施,按照专利侵权承担责任。

按照这样的保护程度逐步加强的思路,那么在专利申请之后公开之前,对专利申请的保护程度应该强于先用权阶段,弱于临时保护期阶段,故对该阶段的实施行为不要求承担责任,合理合法。

四、总结

综上,从专利申请到授权的过程中,专利法对专利申请人(专利权人)的保护在逐步加强,专利申请之后公开之前的实施行为,法院判例更倾向于无需承担侵权责任。


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